原標(biāo)題 [組織按摩女“波推”竟未獲刑]
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大西北網(wǎng)6月26日訊 據(jù)南方都市報(bào)報(bào)道：理發(fā)店店主雇請(qǐng)多名按摩女提供“波推”、“打飛機(jī)”等色情服務(wù)，檢方以“涉嫌賣(mài)淫嫖娼”提起公訴，但隨后又以“不應(yīng)當(dāng)追究被告人刑事責(zé)任”為由撤回起訴，3被告人無(wú)罪釋放。南海警方近日再次破獲同類(lèi)案件，但由于法律規(guī)定此類(lèi)行為并不屬于賣(mài)淫行為，如何處理及是否移送起訴引發(fā)爭(zhēng)議。
案例：理發(fā)店提供色情服務(wù) 老板無(wú)罪釋放
2011年7月，南海警方查獲一理發(fā)店里多名男子涉嫌賣(mài)淫嫖娼。據(jù)調(diào)查，該店雇請(qǐng)多名按摩女子為客人提供色情按摩。隨后，警方以涉嫌組織賣(mài)淫對(duì)這家店的老板李某和兩名管理人員刑事拘留并立案調(diào)查。案件偵結(jié)完畢移送檢方后，檢察院以同樣的罪名向法院提起公訴。
2011年底，李某等三人被一審法院以組織賣(mài)淫罪判處有期徒刑5年不等。但一審開(kāi)庭期間，李某等人的辯護(hù)律師對(duì)檢方指控的罪名并無(wú)異議，并當(dāng)庭表示認(rèn)罪希望從輕判決。一審判決后，李某卻突然提出了上訴，其新代表律師提出起訴書(shū)指控的行為不構(gòu)成犯罪，3被告人均無(wú)罪。檢方經(jīng)過(guò)兩次補(bǔ)充偵查后，2012年初以“不應(yīng)當(dāng)追究被告人刑事責(zé)任”為由，撤回起訴，3被告人無(wú)罪釋放。
省高院：手淫服務(wù)不屬賣(mài)淫行為
記者了解到，被告上訴后，佛山市中院組成合議庭審查，認(rèn)為一審判決認(rèn)定事實(shí)不清，適用法律不當(dāng)，決定發(fā)回重審，并對(duì)此案爭(zhēng)議的焦點(diǎn)作出答復(fù)。
答復(fù)稱(chēng)，該案中被告人及證人證言等證據(jù)涉案場(chǎng)所只提供“打飛機(jī)”、“洗飛機(jī)”、“波推”三種色情服務(wù)。根據(jù)刑法學(xué)理論，賣(mài)淫是指以營(yíng)利為目的，與不特定的對(duì)方發(fā)生性交和實(shí)施類(lèi)似性交的行為，不包括單純?yōu)楫愋允忠团杂萌榉磕Σ聊行陨称鞯男袨椤?/div>
根據(jù)廣東省人民法院2007年有關(guān)介紹、容留婦女賣(mài)淫案適用法律問(wèn)題的批復(fù)稱(chēng)，介紹、容留婦女為他人提供手淫服務(wù)的行為，不屬于刑法明文規(guī)定的犯罪行為。故該三種色情服務(wù)不屬于《刑法》第六章第八節(jié)中組織、強(qiáng)迫、引誘、容留賣(mài)淫之“賣(mài)淫行為”。
現(xiàn)狀：組織者未獲罪 警方執(zhí)法遇尷尬
記者近日從南海警方獲悉，該局再次查獲一宗同類(lèi)案件，但對(duì)于如何處理及是否移送起訴存在爭(zhēng)議。有民警表示，“該案該如何處理，我們現(xiàn)在慎之又慎。”基層民警也表示，目前法律規(guī)定不是很明晰，執(zhí)法很困難。
以往佛山警方遇此類(lèi)案例如何執(zhí)法？佛山警方相關(guān)負(fù)責(zé)人昨日回應(yīng)，20 0 1年公安部對(duì)廣西自治區(qū)公安廳《關(guān)于對(duì)以金錢(qián)為媒介的同性之間的性行為如何定性的請(qǐng)示》有明確的批復(fù)，不特定的異性之間或者同性之間以金錢(qián)、財(cái)物為媒介發(fā)生不正當(dāng)性關(guān)系的行為，都屬于賣(mài)淫嫖娼行為，對(duì)行為人應(yīng)當(dāng)依法處理。
“如果是賣(mài)淫嫖娼，佛山警方就是根據(jù)這個(gè)批復(fù)辦理的。”該負(fù)責(zé)人還表示，至于組織賣(mài)淫者，則要根據(jù)法律規(guī)定移交檢察院提起公訴。“我國(guó)對(duì)賣(mài)淫行為一般處以治安處罰，對(duì)組織賣(mài)淫者，涉嫌組織賣(mài)淫罪將予以刑事拘留。”該負(fù)責(zé)人說(shuō)。
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同類(lèi)案件全國(guó)判決不一
同類(lèi)案件國(guó)內(nèi)其他法院認(rèn)定和判決不一。2004年福州福清法院審理的湯某等涉嫌按摩店手淫服務(wù)案，被告人行為構(gòu)成容留賣(mài)淫罪；2008年重慶市黔江法院審理的龐某涉嫌會(huì)所色情按摩案協(xié)助組織賣(mài)淫罪未獲認(rèn)定。但在江門(mén)法院最近認(rèn)定一宗組織賣(mài)淫罪，則認(rèn)定手淫服務(wù)屬于賣(mài)淫行為。
觀點(diǎn)
“社會(huì)發(fā)展定義外延也應(yīng)拓展”
佛山政協(xié)委員、知名律師徐玉發(fā)：這是一個(gè)法律漏洞，不利結(jié)果不應(yīng)由被告承擔(dān)，而是通過(guò)司法解釋來(lái)彌補(bǔ)?，F(xiàn)階段，手淫并非刑法意義上的賣(mài)淫行為，組織者也不構(gòu)成組織、介紹、容留他人賣(mài)淫罪。公安部的批復(fù)認(rèn)為手淫屬于賣(mài)淫行為，雖然既不是法律也不是司法解釋?zhuān)窃谵k案過(guò)程中還是有參考性。不過(guò)，治安處罰意義上的“賣(mài)淫”不能和刑法意義上的“賣(mài)淫”畫(huà)上等號(hào)，后者的概念應(yīng)該理解為取得報(bào)酬而與他人性交的行為，性交有嚴(yán)格的界定。
法學(xué)副教授、律師戴國(guó)梁：傳統(tǒng)意義上的賣(mài)淫僅指以營(yíng)利為目的而與他人發(fā)生的男女性交行為，后來(lái)隨著同性戀間有償性服務(wù)的出現(xiàn)，賣(mài)淫的外延擴(kuò)大到為同性提供性服務(wù)。這種變遷，說(shuō)明賣(mài)淫的含義并非一成不變，而是隨著社會(huì)生活的變遷而發(fā)展的。
統(tǒng)籌：南都記者 門(mén)君誠(chéng)
采寫(xiě)：南都記者 門(mén)君誠(chéng) 張?jiān)跉g
(責(zé)任編輯：鑫報(bào))
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